Статья 48. Аудиторская проверка общества

Комментарий к статье 48

 

Комментируемая статья развивает соответствующие нормативные положения, включенные законодателем в п. 4 ст. 91 ГК РФ, и регламентирует порядок проведения аудиторской проверки ООО.

Возможными целями аудиторской проверки в статье названы:

- проверка и подтверждение правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества;

- проверка состояния текущих дел общества.

Обязательность привлечения аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества комментируемая статья вводит для случаев, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации. Так, на основании ст. 5 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит проводится в том числе в случаях, если:

- организация является кредитной организацией, бюро кредитных историй, страховой организацией, обществом взаимного страхования;

- объем выручки от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) организации за предшествовавший отчетному год превышает 50 млн. руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец года, предшествовавшего отчетному, превышает 20 млн. руб.

Обязательный аудит проводится ежегодно.

Аудитором, согласно ст. 4 указанного Федерального закона, является физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов.

В соответствии с требованием комментируемой статьи и иных норм ФЗ об ООО аудитор не должен быть связан имущественными интересами с обществом, его участниками и должностными лицами. Имущественные интересы в данном случае могут охватывать любые формы взаимоотношений, как договорных, так и вытекающих из участия в капитале друг друга <1>.

 

--------------------------------

<1> Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ"; Издательский дом "ИНФРА-М", 1998.

 

Утверждение аудитора общества возможно уже на этапе учреждения общества, на основании решения учредителей ООО, принятого с соблюдением требований п. п. 2 и 4 ст. 11 ФЗ об ООО.

В повседневной деятельности общества привлечение аудитора и проведение аудиторской проверки возможно:

- по решению общего собрания участников общества;

- по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества (если такая возможность предусмотрена в уставе ООО);

-по требованию любого участника общества.

Нельзя согласиться с сохраняющимся до настоящего времени мнением некоторых судов <1>, считающих, что в комментируемой статье предусмотрено только право участника предложить общему собранию участников общества выбранную им кандидатуру аудитора для проведения соответствующей проверки, тогда как окончательное решение вопроса о назначении аудиторской проверки вне зависимости от того, кем она инициирована, находится в исключительной компетенции общего собрания, и назначение аудиторской проверки по требованию участника общества - это право, а не обязанность общества. Не является правомерным и вывод судов, что ФЗ об ООО не предоставляют участнику общества требовать проведения аудиторской проверки в принудительном порядке, если решение собрания участников общества отказало в принятии такого решения.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления:

ФАС ПО от 24.04.2008 по делу N А65-20880/07;

ФАС ВВО от 17.01.2005 N А29-2153/2004-2э;

Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2007 по делу N А21-5450/2006;

Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2007 N 17АП-3395/2007-ГК по делу N А50-1403/2007-Г-15;

Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 N 18АП-848/2009 по делу N А34-2171/2008;

Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.08.2008 по делу N А48-1748/08-11.

 

Дело в том, что комментируемая статья предусматривает два различных случая назначения аудиторской проверки:

1) По инициативе и за счет общества;

2) По инициативе и за счет участника общества.

В первом случае, действительно, договор о проведении аудиторской проверки заключается от имени общества его исполнительным органом, а не участником общества, если иное не предусмотрено уставом общества <1>.

 

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 N 17869/07 по делу N А32-5962/2007-62/129.

 

При проведении же аудиторской проверки по инициативе участника общества, как указал в одном из своих Постановлений ВАС РФ <1>, решение общего собрания участников общества о проведении аудиторской проверки и выборе аудитора не требуется. Общее собрание в этом случае решает лишь вопрос о возможности компенсации расходов участника на проведение проверки.

 

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 N 17869/07 по делу N А32-5962/2007-62/129.

См. также: Определение ВАС РФ от 26.02.2008 N 1478/08 по делу N А08-1695/7-8.

 

Такое проведение аудиторской проверки является реализацией самостоятельного права участника общества на получение квалифицированной информации о состоянии дел общества для участия в управлении его делами, в том числе и путем использования полученной информации при участии в работе органов общества.

Общество не должно препятствовать проведению аудиторской проверки, поскольку в противном случае будет иметь место нарушение права участника общества на реализацию предоставленного законом права на проведение аудита за счет собственных средств <1>. Данное право подлежит осуществлению и в случае, когда аудиторская проверка общества уже проведена другим аудитором, так как ФЗ об ООО не ставит возможность реализации такого права участника в зависимость от проведения аудиторской проверки, назначенной самим обществом. Законные права и интересы общества при этом не нарушаются, так как законодатель возложил расходы по проведению такой проверки на участника, а не на общество <2>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 N 18АП-848/2009 по делу N А34-2171/2008.

<2> См., напр., Постановления:

ФАС ПО от 26.09.2007 по делу N А55-17260/2006;

Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2008 N 07АП-179/08 по делу N А67-8748/06.

 

Поскольку объектом аудиторской проверки является бухгалтерская документация общества, с правом участника общества о проведении аудиторской проверки корреспондирует обязанность общества предоставить бухгалтерскую документацию выбранному им аудитору <1>. Общество по требованию его участника обязано предоставить аудитору возможность ознакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, необходимой для проведения проверки, в порядке, установленном законодательством об аудиторской деятельности <2>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления ФАС:

ЗСО от 02.04.2009 N Ф04-1922/2009(3601-А02-16) по делу N А02-714/2008;

ПО от 29.01.2008 по делу N А65-15632/07, от 26.09.2007 по делу N А55-17260/2006.

<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 13.05.2008 N 17869/07 по делу N А32-5962/2007-62/129.

 

В любом случае аудитор обладает правом ознакомления с уставом ООО в порядке, предусмотренном п. 3. ст. 12 ФЗ об ООО. См. коммент. к указанной норме.

На аудитора в соответствии с п. 6 ст. 32 ФЗ об ООО могут быть возложены функции ревизионной комиссии (ревизора) общества.

О функциях ревизионной комиссии (ревизора) общества см. ст. 47 и коммент. к ней.