Статья 46. Крупные сделки

Комментарий к статье 46

 

Установленные комментируемой статьей требования к порядку совершения крупных сделок направлены на защиту прав и законных интересов хозяйственного общества и его участников в сохранении имущества общества и получении обществом эквивалентного предоставления при отчуждении своего имущества <1>. Не требуют одобрения в порядке, предусмотренном комментируемой статьей, сделки должника, относящиеся к категории крупных сделок, совершенные в ходе внешнего управления и конкурсного производства <2>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления:

ФАС СКО от 27.03.2009 по делу N А32-3729/2007-17/60;

ФАС МО от 17.04.2008 N КГ-А41/1741-08 по делу N А41-К1-14215/06;

Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008 N 18АП-6686/2008 по делу N А47-2467/2008;

Рекомендации научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа N 3/2007 "По вопросам рассмотрения споров, связанных с применением корпоративного законодательства, и споров, связанных с применением законодательства об исполнительном производстве" (по итогам заседания, состоявшегося 12 - 13 декабря 2007 года в г. Перми).

<2> Постановление Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 N 32.

 

С 1 июля 2009 г. существенная доля нормативных предписаний комментируемой статьи уточнена и дополнена. Некоторые изменения сходны с внесенными в текст ст. 45 ФЗ об ООО. Основные новации состоят в следующем:

- конкретизированы виды сделок, по отношению к которым применяются установленные настоящей статьей правила (п. 1);

- крупной сделкой признано приобретение или отчуждения ООО имущества, стоимость которого не только превышает, но и равно 25% стоимости имущества общества (п. 1);

- взамен процедуры принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки предусмотрена процедура одобрения такой сделки (п. п. 3, 4);

- установлены требования к содержанию решения об одобрении сделки, в том числе для случая, если сделка подлежит заключению на торгах (абз. 2 п. 3);

- введена возможность определения в уставе ООО дополнительных оснований для применения предусмотренной процедуры одобрения крупной сделки (п. 7);

- разъяснен порядок применения норм ФЗ об ООО для случая, когда крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 8);

- зафиксирован перечень случаев, при которых предусмотренная комментируемой статьей процедура неприменима (п. 9).

Пункт 1статьи определяет признаки крупной сделки в деятельности ООО.

Закон не называет конкретные виды крупных сделок и распространяет правовой режим на все соответствующие предусмотренным критериям сделки, результатом которых может стать отчуждение или возможность отчуждения имущества общества, за исключением сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности <1>. Исходя из установленных в комментируемом пункте требований, крупной сделкой (если иное не определено в уставе ООО) могут быть признаны в том числе:

 

--------------------------------

<1> См.: Определение ВАС РФ от 09.04.2008 N 2223/08 по делу N А60-3281/2007-С2.

 

- кредитный договор, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25% балансовой стоимости имущества общества;

- договор поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25% балансовой стоимости активов общества-поручителя на дату заключения договора;

- сделка по уступке права (требования), если стоимость уступаемых по сделке прав превышает 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении сделки <1>;

 

--------------------------------

<1> В судебных решениях можно встретить и противоположное мнение, в котором отмечается, что, так как при уступке права требования изменяется только кредитор, значит, положения ст. 46 ФЗ об ООО относительно необходимости соблюдения порядка одобрения уступки как крупной сделки к должнику неприменимы.

Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2008 N 17АП-3657/2008-ГК по делу N А60-2157/2008.

Примечание: Постановлением ФАС Уральского округа от 06.08.2008 N Ф09-5642/08-С5 данное Постановление и решение Арбитражного суда Свердловской области от 21.04.2008 отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Свердловской области.

 

- соглашение о переводе долга, если сумма переводимого долга превышает 25% балансовой стоимости активов общества, принимающего долг <1>.

 

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Финансовая Россия. 2000. 28 мар. N 11.

 

Пояснения по особенностям квалификации сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, см. в коммент. к п. 4 ст. 45.

При анализе сделок на предмет установления их взаимосвязанности обычно обращают внимание на:

- субъектный состав сделок;

- время заключения сделок;

- основание и цель заключения сделок;

- предмет сделок;

- вид договора;

- порядок оплаты по договору;

- направления расходования средств, полученных по договору;

- акцессорность сделок по отношению к одному основному обязательству.

Для принятия решения о наличии взаимосвязанности сделок либо ее отсутствии в зависимости от обстоятельств совершения конкретных сделок судом, как правило, применяются несколько критериев, на основании совпадения которых делается соответствующий вывод <1>.

 

--------------------------------

<1> Соломатина Н.Н. Некоторые проблемы заключения крупных сделок с хозяйственными обществами // Юридическая работа в кредитной организации. 2008. N 3.

 

Пункт 2статьи содержит правила определения стоимости отчуждаемого или приобретаемого обществом в результате крупной сделки имущества.

При решении вопроса об отнесении сделки к крупной необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала. При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) <1>.

 

--------------------------------

<1> См.: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Финансовая Россия. 2000. 28 мар. N 11.

Постановления:

ФАС МО от 09.09.2008 N КГ-А40/6527-08 по делу N А40-54382/07-57-460;

Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2009 N 09АП-1207/2009-ГК по делу N А40-39009/08-138-303.

 

В случае отсутствия в обществе бухгалтерского баланса бремя доказывания того обстоятельства, что совершенная обществом сделка не является крупной, возлагается на общество. При наличии возражений участвующих в деле лиц относительно достоверности представленных обществом сведений возможно определение стоимости имущества для целей выявления признаков крупной сделки на основании данных назначенной судом бухгалтерской экспертизы <1>.

 

--------------------------------

<1> Рекомендации научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа N 3/2007 "По вопросам рассмотрения споров, связанных с применением корпоративного законодательства, и споров, связанных с применением законодательства об исполнительном производстве" (по итогам заседания, состоявшегося 12 - 13 декабря 2007 года в г. Перми).

 

Пункт 3статьи устанавливает требования:

- необходимости одобрения крупной сделки общим собранием участников общества;

- к содержанию такого решения.

По смыслу комментируемой статьи процедура одобрения крупной сделки общим собранием участников общества должна производиться в обязательном порядке до заключения такой сделки <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ЗСО от 16.04.2009 N Ф04-2209/2009(4509-А46-39), Ф04-2209/2009(4510-А46-39) по делу N А46-17793/2008.

 

Пункт 4статьи разъясняет особенности делегирования совету директоров (наблюдательному совету) ООО полномочий по одобрению крупных сделок.

См. также коммент. к п. 7 ст. 46.

Пункт 5статьи определяет возможные последствия нарушения предусмотренных комментируемой статьей процедур.

Нарушением требований комментируемой статьи коммент. нормой понимается:

а) нарушение содержащихся в ней императивных норм;

б) нарушение положений устава ООО, установленных в соответствии с правилами данной статьи <1>.

 

--------------------------------

<1> Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Издательство Тихомирова М.Ю., 2007.

 

По своей сути комментируемое предписание сходно предусмотренному в п. 5 ст. 45 порядку признания недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

См. также коммент. к п. 5 ст. 45.

С 21 октября 2009 г. текст данного пункта дополнен положениями:

- о запрете восстановления исчисления срока давности по требованию о признании крупной сделки недействительной;

- об основаниях для отказа судом в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной.

Новые правила исчисления сроков не применяются к требованиям, право на предъявление которых возникло ранее 21 октября 2009 г. <1>.

 

--------------------------------

<1> На основании п. 9 ст. 15 Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ.

 

Сделки, совершенные с нарушением требований ст. 46 ФЗ об ООО, могут быть признаны недействительными по решению суда, а следовательно, на основании п. 1 ст. 166 ГК РФ они относятся к категории оспоримых. Если ни одна из сторон или заинтересованных лиц не предъявила иск о признании такой сделки недействительной, она может быть исполнена сторонами, что не противоречит закону.

Комментируемая норма императивно определяет круг лиц, обладающих правом на обращение с иском о признании оспоримой крупной сделки недействительной. Рассматриваемая норма не предусматривает права на оспаривание сделки лицами, ставшими участниками общества после совершения сделки <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2008 N 09АП-1501/2008-ГК по делу N А40-29977/07-57-188, от 22.11.2007 N 09П-14597/2007-ГК по делу N А40-29978/07-81-233.

 

Реализация права на предъявление иска возможна в том случае, если оспариваемой сделкой нарушены права и законные интересы участника общества и целью предъявленного иска является восстановление названных прав и интересов <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления ФАС:

ЗСО от 05.02.2009 N Ф04-6945/2008(20324-А67-11) по делу N А67-9463/2006, от 18.12.2008 N Ф04-7851/2008(17826-А70-13) по делу N А70-8460/2006, от 02.08.2007 N Ф04-5065/2007(36664-А27-13) по делу N А27-15816/2006-3;

ВСО от 08.04.2008 N А33-11200/07-Ф02-1215/08 по делу N А33-11200/07;

МО от 30.03.2009 N КГ-А40/2059-09 по делу N А40-15598/08-136-104.

 

Предусмотренное право участника ООО на оспаривание в судебном порядке совершенной обществом крупной сделки не может быть отнесено к личным неимущественным правам участника общества, поскольку в результате совершения такой сделки изменяется величина чистых активов общества, а следовательно, размер действительной стоимости доли участника <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановление ФАС СЗО от 27.08.2007 по делу N А56-28802/2006.

 

Пункт 6статьи допускает возможность отказа от применения процедуры одобрения крупных сделок на основании соответствующей записи в уставе.

Следует учесть, что одобрение сделки участниками, в случаях, когда такое одобрение не является обязательным, не может рассматриваться как нарушение порядка совершения указанной сделки <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановление ФАС СКО от 27.03.2009 по делу N А32-3729/2007-17/60.

 

Пункт 7статьи допускает возможность внесения в устав ООО дополнительного перечня видов и размеров сделок, по отношению к которым применяется предусмотренная комментируемой статьей процедура одобрения.

Следует отметить, что из-за установленных в п. 4 коммент. статьи достаточно жестких требований к сделкам, одобрение которых может быть передано в ведение совета директоров, расширение в уставе организации компетенции данного органа управления ООО за счет дополнительных видов сделок маловероятно. К примеру, если в уставе ООО будет предусмотрена необходимость одобрения для сделок по передаче имущества, стоимость которого не превышает 25% стоимости имущества общества, данный вопрос может решаться только на общем собрании участников общества и не может быть отнесен к компетенции совета директоров, на основании п. 4 ст. 46 ФЗ об ООО.

Пункт 8статьи разъясняет порядок применения норм ФЗ об ООО для случая, когда крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность.

См. также ст. 45 и коммент. к ней.

Пункт 9статьи определяет перечень случаев, при которых предусмотренная комментируемой статьей процедура не подлежит применению.

К данному пункту в полной мере применимо сделанное нами ранее замечание по формулировке п. 6 ст. 45 ФЗ об ООО.

См. коммент. к указанной норме.