Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки

Комментарий к статье 45

 

Установленные комментируемой статьей требования к порядку совершения сделок с заинтересованностью направлены на защиту прав и законных интересов хозяйственного общества и его участников в сохранении имущества общества и получении обществом эквивалентного предоставления при отчуждении своего имущества <1>. Не требуют одобрения в порядке, предусмотренном комментируемой статьей, сделки должника, относящиеся к категории сделок с заинтересованностью, совершенные в ходе внешнего управления и конкурсного производства <2>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008 N 18АП-6686/2008 по делу N А47-2467/2008.

Рекомендации научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа N 3/2007 "По вопросам рассмотрения споров, связанных с применением корпоративного законодательства, и споров, связанных с применением законодательства об исполнительном производстве" (по итогам заседания, состоявшегося 12 - 13 декабря 2007 года в г. Перми).

<2> Постановление Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 N 32.

 

С 1 июля 2009 г. существенная доля нормативных предписаний комментируемой статьи уточнена и дополнена. Основные новации состоят в следующем:

- конкретизированы виды сделок, по отношению к которым применяются установленные настоящей статьей правила (п. 1);

- состав лиц, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделки дополнен упоминанием лиц, имеющих право давать обществу обязательные для него указания, а также занимающих должности в органах управления управляющей организации юридического лица, являющегося стороной или иным образом участвующего в сделке (п. п. 1 и 2);

- условия признания лиц заинтересованными теперь распространяется в том числе на сделки, совершенные с участием усыновителей и усыновленных, а также неполнородных братьев и сестер (п. п. 1 и 2);

- процедура принятия общим собранием участников общества решения о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, заменена описанием процедуры одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность <1>. При этом процедура одобрения может быть произведена и в отношении сделки, которая может быть совершена в будущем (п. 3).

 

--------------------------------

<1> Данное изменение не затронуло текст п. 7 комментируемой статьи, в котором, как и раньше, упоминается "решение о совершении сделок". По мнению авторов настоящего комментария, подобное расхождение является следствием непреднамеренной ошибки законодателя, а не умышленного введения особой дополнительной процедуры. На это указывает и формулировка пп. 8 п. 2.1 ст. 32 ФЗ об ООО, в которой к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества отнесено именно "решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона".

 

- установлены требования к содержанию решения об одобрении сделки (абз. 3 и 4 п. 3);

- лимитирован срок действия решения об одобрении сделки (абз. 4 п. 3);

- изменено описание условий, при которых не требуется получение одобрения сделки общим собранием участников общества (п. 4);

- существенно расширен перечень случаев, к которым неприменима предусмотренная данной статьей процедура (п. 6);

- текст статьи дополнен комплексом норм, разъясняющим последствия признания лиц аффилированными (п. 6.1).

Особенности применения комментируемой статьи для случая, когда сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, одновременно является крупной, разъяснены в п. 8 ст. 46 ФЗ об ООО.

См. п. 8 ст. 46 и коммент. к нему.

Пункт 1статьи перечисляет:

- виды сделок, в совершении которых может быть выявлена заинтересованность;

- состав субъектов, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделки (далее в тексте будем называть их - субъекты группы риска);

- условия, при которых лица могут быть признаны заинтересованными в совершении обществом сделки.

При применении комментируемого пункта ФЗ об ООО необходимо учитывать, что по его смыслу участие указанных лиц в сделке в качестве выгодоприобретателей также может служить основанием для признания сделки недействительной при несоблюдении требований к порядку совершения сделок с заинтересованностью <1>.

 

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40.

 

Для признания сделки, подпадающей под признаки, установленные комментируемой статьей, необходимо, чтобы заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления:

ФАС ВСО от 25.05.2004 N А74-3445/03-К1-Ф02-1853/04-С2;

Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2009 по делу N А50-13766/2008.

 

Пункт 2статьи содержит перечень информации, которую субъекты группы риска обязаны доводить до сведения общего собрания участников общества.

Периодичность подобного информирования в комментируемой статье не определена.

Пункт 3статьи устанавливает:

- правила одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность;

- необходимое содержание решения об одобрении сделки;

- срок действия решения об одобрении сделки.

Произошедшее изменение названия процедуры с "решения о совершении обществом сделки" на "одобрение сделки" представляется вполне обоснованным, поскольку общее собрание участников общества не может действовать от имени общества в отношениях с третьими лицами, а следовательно, не может принимать решение о совершении тех или иных сделок.

Пункт 4статьи содержит описание случаев, при которых не требуется получение одобрения сделки общим собранием участников общества.

Согласно комментируемой норме формальное наличие признаков заинтересованности в совершении сделки не требует прохождения процедуры одобрения, в случае если ООО уже совершало подобные сделки в прошлом до момента возникновения признаков заинтересованности.

Законодательство о хозяйственных обществах не устанавливает критериев, в соответствии с которыми сделки могут быть квалифицированы как совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Правовая квалификация сделки как совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности производится применительно к фактической деятельности конкретного общества. Сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, признаются сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также сделки, систематически заключаемые в процессе такой деятельности. При установлении характера текущей деятельности общества во внимание принимаются не только виды (типы) обычно заключаемых обществом сделок, но и их условия. Наличие либо отсутствие указания на определенный вид деятельности в уставе с учетом общей правоспособности хозяйственных обществ само по себе определяющим критерием не является, но может быть принято во внимание наряду с другими обстоятельствами <1>.

 

--------------------------------

<1> Рекомендации научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа N 3/2007 "По вопросам рассмотрения споров, связанных с применением корпоративного законодательства, и споров, связанных с применением законодательства об исполнительном производстве" (по итогам заседания, состоявшегося 12 - 13 декабря 2007 года в г. Перми).

 

Упоминаемые в статье решения не требуются на совершение соответствующих сделок до даты проведения следующего (очередного или внеочередного) общего собрания участников общества <1>.

 

--------------------------------

<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

 

Пункт 5статьи определяет возможные последствия нарушения предусмотренных комментируемой статьей процедур. С 21 октября 2009 г. текст данного пункта дополнен положениями:

- о запрете восстановления исчисления срока давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной;

- об основаниях для отказа судом в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной.

Новые правила исчисления сроков не применяются к требованиям, право на предъявление которых возникло ранее 21 октября 2009 г. <1>.

 

--------------------------------

<1> На основании п. 9 ст. 15 Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ.

 

Сделки, совершенные с нарушением требований ст. 45 ФЗ об ООО, могут быть признаны недействительными по решению суда, а следовательно, на основании п. 1 ст. 166 ГК РФ они относятся к категории оспоримых. Если ни одна из сторон или заинтересованных лиц не предъявила иск о признании такой сделки недействительной, она может быть исполнена сторонами, что не противоречит закону.

Признание сделки недействительной возможно в том случае, если ею нарушены права или охраняемые законом интересы участника общества или самого общества <1>. Рассматриваемая норма не предусматривает права на оспаривание сделки лицами, ставшими участниками общества после совершения сделки <2>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления ФАС:

ВСО от 09.01.2008 N А33-5049/07-Ф02-9472/07 по делу N А33-5049/07, от 20.11.2007 N А78-8095/04-Ф02-8601/07 по делу N А78-8095/04, от 06.08.2007 N А74-3548/06-Ф02-4984/07 по делу N А74-3548/06;

МО от 19.03.2003, 20.03.2003 N КГ-А41/1334-03.

<2> См., напр., Постановления:

Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2007 N 17АП-5012/2007-ГК по делу N А60-3220/2007-С4, от 02.08.2007 N 17АП-5011/2007-ГК по делу N А60-3190/2007-С3;

Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2008 N 09АП-1501/2008-ГК по делу N А40-29977/07-57-188, от 22.11.2007 N 09П-14597/2007-ГК по делу N А40-29978/07-81-233.

 

В практике арбитражных судов возник вопрос, вправе ли прокурор предъявлять иск о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в случае ее совершения с нарушением требований, предусмотренных ст. 45 ФЗ об ООО. По данному вопросу Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ было подготовлено разъяснение, согласно которому, если при заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, указанных в законе, допущены нарушения, затрагивающие государственные и общественные интересы, прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании такой сделки недействительной <1>.

 

--------------------------------

<1> См.: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Финансовая Россия. 2000. 28 мар. N 11.

 

Целью предъявления иска о признании недействительной сделки с заинтересованностью является восстановление нарушенных прав самого истца или предотвращение либо уменьшение убытков, причиненных обществу <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановление ФАС УО от 22.04.2008 N Ф09-2548/08-С4 по делу N А71-3874/2007-Г12.

 

При рассмотрении иска суду следует выяснить:

1) какие реально права истца как участника ООО нарушены;

2) какие конкретно неблагоприятные последствия повлекла для него данная сделка;

3) возможно ли при избранном способе защиты восстановление прав (если имело место их нарушение).

Не может являться основанием для отказа в иске о признании сделки недействительной:

- отсутствие конкретных действий во исполнение договора;

- отсутствие материального ущерба, причиненного участнику или обществу на момент оспаривания сделки <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановление ФАС ЗСО от 03.02.2009 N Ф04-7853/2008(17831-А27-16) по делу N А27-2884/2008-7.

 

Предусмотренное право участника ООО на оспаривание в судебном порядке сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не может быть отнесено к личным неимущественным правам участника общества, поскольку в результате совершения такой сделки изменяется величина чистых активов общества, а следовательно, размер действительной стоимости доли участника <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр. Постановление ФАС СЗО от 27.08.2007 по делу N А56-28802/2006.

 

Пункт 6статьи перечисляет случаи, для которых не требуется одобрение совершаемой сделки с участием заинтересованных лиц.

Некоторые использованные в данном пункте формулировки, по мнению авторов настоящего комментария, представляются не совсем корректными. Так, непонятна логика законодателя, включившего в рассматриваемый перечень состоящее из одного участника общество исключительно при условии исполнения участником такого ООО функций единоличного исполнительного органа данного общества. Как известно, на основании п. 3 ст. 32 ФЗ об ООО не являющееся участником общества лицо, осуществляющее функции его единоличного исполнительного органа, вправе участвовать в общем собрании участников общества только с правом совещательного голоса. На основании ст. 39 ФЗ об ООО в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, во всех без исключения случаях принимаются им единолично.

Таким образом, получается, что в случае, если единственный участник ООО не осуществляет самостоятельно функции единоличного исполнительного органа данного общества, он не вправе отказаться от предусмотренной данной статьей процедуры одобрения сделки и нести дополнительные расходы по оформлению принятого решения. С другой стороны, для него данная процедура является абсолютно формальной.

Пункт 6.1статьи:

- разъясняет порядок признания факта аффилированности субъектов;

- устанавливает дополнительную обязанность аффилированных лиц по информированию ООО о получении ими оснований, дающих право на 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;

- определяет возможные последствия нарушения предусмотренной обязанности по информированию аффилированным лицом ООО.

Согласно ст. 4 действующего Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <1> аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

 

--------------------------------

<1> Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // Вестник ВАС РФ. 2007. N 8.

 

Аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Пункт 7статьи разъясняет особенности делегирования совету директоров (наблюдательному совету) ООО полномочий по одобрению <1> сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

 

--------------------------------

<1> Комплексный анализ текста комментируемой статьи во взаимосвязи с нормой пп. 8 п. 2.1 ст. 32 и п. 4 ст. 46 ФЗ об ООО позволяет сделать вывод, что речь идет именно о процедуре одобрения сделки, а не о самом решении ее совершения.