Статья 38. Решение общего собрания участников общества, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем)

Комментарий к статье 38

 

Комментируемая статья предусматривает возможность принятия решения общим собранием участников общества посредством процедуры заочного голосования без проведения общего собрания.

Пункт 1статьи предусматривает возможность и устанавливает ограничения использования процедуры заочного голосования в деятельности общего собрания участников общества, а также перечисляет возможные способы обмена документальной информации при ее проведении.

Согласно рассматриваемому пункту, опросным путем не может быть принято решение только по вопросу утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Пункт 2статьи определяет состав процедур, не применяемых или применяемых с ограничениями при реализации процедуры принятия решения опросным путем.

Исходя из текста коммент. пункта, при проведении заочного голосования положения пунктов 1, 2 и 3 ст. 36 ФЗ об ООО не подлежат применению только в части предусмотренных ими сроков, соответственно, остальные требования этих норм должны быть соблюдены.

Пункт 3 статьипредусматривает возможность фиксации правил проведения заочного голосования во внутреннем документе ООО, а также определяет обязательные элементы его структуры.

Для удобства представим структуру данного документа в таблице 38.1 и дадим краткие рекомендации по ее возможному содержанию.

Отсутствие предусмотренного законом внутреннего документа общества, регламентирующего порядок проведения заочного голосования, а также соответствующих правил, закрепленных в уставе общества, является достаточным основанием для признания недействительными принятых в результате заочного голосования решений общего собрания участников <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС УО от 29.03.2007 N Ф09-2415/07-С4 по делу N А60-12048/05.

 

Обязанность по доведению до участников информации, указанной в комментируемом пункте, и предоставление возможности вносить предложения о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов до проведения общего собрания направлена на формирование воли участников на принятие соответствующих решений с учетом полноты имеющейся информации <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2008 N 17АП-6026/2008-ГК по делу N А60-9388/2007.

 

Принятие решения опросным путем не отменяет необходимость оформления его результатов в протоколе общего собрания участников общества (он может иметь название "Протокол утверждения результатов заочного голосования" <1>). При этом одного указания в протоколе общего собрания о соблюдении всех необходимых процедур по предварительному информированию участников недостаточно <2>. При отсутствии иных доказательств, подтверждающих выполнение требований статьи, такой протокол не признается судами в качестве надлежащего доказательства соответствующих обстоятельств.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС УО от 29.03.2007 N Ф09-2415/07-С4 по делу N А60-12048/05.

<2> Протокол не может быть квалифицирован как предварительное извещение, предоставляющее участникам возможность заранее ознакомиться с повесткой дня, внести предложения о включении в нее дополнительных вопросов, ознакомиться с необходимой документацией.

См., напр., Постановления:

ФАС УО от 15.12.2008 N Ф09-9121/08-С4 по делу N А60-9388/2007-С7;

Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2008 N 17АП-6026/2008-ГК по делу N А60-9388/2007.

 

См. коммент. к п. 6 ст. 37.

Решение заочного голосования может считаться принятым только при соблюдении общих лимитов голосов.

См. коммент. к п. 8 ст. 37.

При принятии решения опросным путем допускается использование кумулятивного голосования.

См. коммент. к п. 9 ст. 37.

Нарушение установленных правил проведения заочного голосования влечет последствия, аналогичные предусмотренным для нарушения порядка созыва и проведения общего собрания участников общества.

См. коммент. к п. 5 ст. 36 и ст. 43.