Статья 33. Компетенция общего собрания участников общества

Комментарий к статье 33

 

Пункт 1комментируемой статьи определяет состав источников, определяющих компетенцию общего собрания ООО.

Компетенция общего собрания определяется ФЗ об ООО и должна быть зафиксирована в его уставе.

См. также коммент. к п. 2 ст. 33.

Пункт 2статьи существенно дополняет установленный в п. 3 ст. 91 ГК РФ перечень вопросов, отнесенных ФЗ об ООО к компетенции общего собрания ООО.

Разграничение компетенции общего собрания ООО и иных органов управления обществом представлены в приложении 1.

Особенности принятия решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, единственным участником общества установлены в ст. 39 ФЗ об ООО - см. коммент. к этой статье.

Отнесение рассматриваемой нормой ряда вопросов к компетенции общего собрания участников общества исключает возможность принятия судом решения (например, о назначении исполнительного органа общества), которое может быть принято только общим собранием участников общества в порядке, определенном ФЗ об ООО <1>. Обратное означало бы подмену судом высшего органа общества и вмешательство суда в деятельность общества, что недопустимо в силу положений ст. 1 ГК РФ. Не вправе суд и понудить участников общества проголосовать определенным образом, тем самым заранее предрешая исход возможного голосования, так как это нарушает право участников общества на реализацию их свободной воли.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления ФАС:

ПО от 16.10.2007 по делу N А55-36207/05, от 22.10.2007 по делу N А12-4129/07;

ВВО от 23.05.2008 по делу N А29-6297/2007;

ЗСО от 18.09.2008 N Ф04-2085/2008(12010-А70-13), Ф04-2085/2008(13344-А70-13) по делу N А70-3363/2007, от 15.05.2007 N Ф04-2768/2007(33968-А45-16) по делу N А45-15753/2006-32/483;

СЗО от 29.10.2007 по делу N А13-2333/2007, от 18.09.2006 по делу N А05-20472/05-17;

УО от 22.02.2006 N Ф09-828/06-С5 по делу N А60-28443/05.

 

С 1 июля 2009 г. из текста статьи изъято упоминание об исключительном характере предоставленной Законом общему собранию компетенции. Это объясняется общим отказом законодателя от императивного разграничения пределов компетенции органов управления обществом и предоставлением участникам ООО возможности самостоятельно регламентировать этот вопрос в уставе общества.

Из установленного перечня исключено упоминание о возможности внесения решением общего собрания участников общества изменений в учредительный договор. Вместо такого договора учредители ООО теперь оформляют договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, который имеет несколько иной статус, назначение и сферу применения

Об этом более подробно см. коммент. к п. 5 ст. 11.

Изложение текста пп. 4 рассматриваемого пункта приведено в соответствие с нормой пп. 2 п. 2.1 ст. 32 ФЗ об ООО.

Считается, что так как общее собрание участников является высшим органом общества и ФЗ об ООО не содержит запрета на принятие общим собранием решений по тем вопросам, которые не отнесены к его исключительной компетенции, то собрание может принимать любое решение, относящееся к деятельности общества, независимо от наличия в ООО иных коллегиальных или единоличных исполнительных органов <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Определение ВАС РФ от 06.06.2007 N 6480/07 по делу N А38-4388-1/438-05(1/90-06).

Постановления ФАС:

СКО от 27.03.2009 по делу N А32-3729/2007-17/60, от 09.02.2006 N Ф08-6619/2005 по делу N А32-11893/2005-50/217, от 29.11.2005 N Ф08-5645/2005, от 17.08.2004 N Ф08-3692/2004;

ВВО от 25.01.2007 по делу N А38-4388-1/438-2005(1/90-06).

 

Данное утверждение не является абсолютно верным.

Необходимо отметить, что на основании пп. 13 п. 2 комментируемой статьи к компетенции общего собрания участников общества могут быть отнесены иные вопросы из числа предусмотренных ФЗ об ООО. С 22 июля 2009 г. перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания может быть дополнен в уставе ООО. Таким образом, можно сделать вывод, что устав ООО должен содержать полный перечень вопросов, отнесенных в ФЗ об ООО к компетенции общего собрания участников общества и этот перечень может быть произвольно дополнен или расширен.

Например, в уставе ООО к компетенции общего собрания участников общества могут быть отнесены вопросы:

- об участии ООО в коммерческой организации и формировании ее уставного капитала на общем собрании участников <1>;

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ВВО от 25.01.2007 N А38-4388-1/438-2005(1/90-06).

 

- об одобрении сделок, не относящихся к крупным и сделкам с заинтересованностью <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ЗСО от 13.07.2006 N Ф04-3475/2006(23455-А75-11) по делу N А75-9914/2005.

 

Вступившие в силу с 22 июля 2009 г. поправки в текст последнего абзаца п. 2 ст. 33 ФЗ об ООО ввели запрет на передачу на основании устава ООО решения ряда вопросов к компетенции иных органов управления обществом. Перечень таких вопросов не является исчерпывающим и в него входят также другие вопросы, "отнесенные в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества". Согласно п. 2 ст. 12 ФЗ об ООО устав общества должен содержать в том числе сведения о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества. Иных упоминаний об "исключительной компетенции общего собрания участников общества" ФЗ об ООО не содержит.

Вместе с тем обратим внимание, что в комментируемой норме не содержится императивного требования об обязательном упоминании таких вопросов в тексте ФЗ об ООО. Используемая формулировка "отнесенные в соответствии с настоящим Федеральным законом" позволяет сделать вывод только о необходимости соблюдения процедурного аспекта формирования перечня вопросов, переданных в исключительную компетенцию общего собрания участников общества. Из этого следует вывод, что перечень вопросов, отнесенных в уставе ООО к исключительной компетенции общего собрания участников общества, может быть расширен при соблюдении следующих условий:

- отсутствии в тексте ФЗ об ООО прямого запрета на рассмотрение того или иного вопроса управления обществом общим собранием его участников;

- соблюдении процедуры отнесения данного вопроса к исключительной компетенции общего собрания участников общества (т.е. фактически процедуры внесения изменения в устав ООО).

Следует учесть, что в пп. 11 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 3 ст. 40 ФЗ об ООО четко указано, что вопросы и полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, входят в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества или единоличного исполнительного органа. Решения по таким вопросам, принятые без соответствующей санкции общего собрания, не являются превышением предоставленных полномочий <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ВСО от 03.08.2006 N А58-2025/05-Ф02-3274/06-С2 по делу N А58-2025/05.

 

Кроме того, на основании п. 2 ст. 35, п. 2 ст. 36 ФЗ об ООО, если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества, данные вопросы не включаются в повестку дня.

Также отметим, что исходя из нового изложения пп. 4 комментируемого пункта решение общего собрания участников об образовании исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также ряд иных перечисленных в этой норме решений возможно только в том случае, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В ФЗ об ООО единственным субъектом, наделенным правом созыва общего собрания участников ООО назван его исполнительный орган.

См. об этом ст. 34 и ком. к ней.

Не входит в компетенцию общего собрания и вопрос об исключении участников ООО.

См. об этом ст. 10 и ком. к ней.

Спорным является и вопрос о возможности назначения решением общего собрания ревизионной проверки.

См. об этом ст. 47 и ком. к ней.