Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества

Комментарий к статье 28

 

Согласно ФЗ об ООО, при реальном наличии прибыли ее распределение между участниками ООО по правилам, установленным в п. 2 ст. 28 данного Закона, возможно в случае принятия на основании п. 1 ст. 28 соответствующего решения, и при отсутствии иных препятствий, указанных в ст. 29.

Наличие у ООО убытка в текущем периоде не препятствует принятию решения о распределении чистой прибыли среди участников ООО по итогам прошлых периодов.

Пункт 1комментируемой статьи устанавливает возможную периодичность распределения чистой прибыли ООО между участниками общества, а также порядок принятия соответствующего решения.

Определение чистой прибыли (прибыли, оставшейся после уплаты всех налогов, сборов и отчислений во внебюджетные фонды) осуществляется в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденными Приказом Министерства финансов Российской Федерации <1>.

 

--------------------------------

<1> Приказ Минфина РФ от 31.10.2000 N 94н "Об утверждении Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению" // Экономика и жизнь. 2000. N 46.

 

Распределение прибыли между участниками общества является правом, а не обязанностью общества <1>. Вопрос о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. При этом считается, что принятое решение о распределении прибыли впоследствии уже не может быть отменено, так как это привело бы к нарушению прав участников ООО <2>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления ФАС:

МО от 04.09.2008 N КГ-А40/7776-08 по делу N А40-63089/07-138-419;

ВВО от 11.08.2004 N А82-155/2003-Г/12;

УО от 20.05.2004 N Ф09-1472/04-ГК, от 26.12.2003 N Ф09-2218/03-ГК;

ПО от 06.02.2007 по делу N А55-4191/06-38.

<2> См., напр.: Постановление ФАС СЗО от 01.12.2004 по делу N А66-3719-04.

 

Перечень случаев, при которых собрание участников общества не вправе принимать решение о распределении прибыли, установлен в п. 1 ст. 29 ФЗ об ООО (см. коммент. к ней).

Право на получение чистой прибыли общества возникает у его участника непосредственно после принятия общим собранием решения о ее распределении и выход участника из общества не влечет прекращения этой обязанности <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ДО от 30.05.2008 N Ф03-А24/08-1/1777 по делу N А24-2215/07-19.

 

Единственный учредитель общества также вправе принять решение о распределении части прибыли в свою пользу <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: письмо УФНС РФ по г. Москве от 19.04.2007 N 20-12/036014@(а).

 

Распределить чистую прибыль участники могут только по итогам отчетного (налогового) периода. На основании ст. 285 НК РФ прибыль определяется по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и календарного года. Следует отметить, что ФЗ об ООО не предусматривает распределение прибыли по итогам девяти месяцев.

Распределять ежеквартально или по итогам полугодия можно только реально полученную (а не планируемую к получению) в соответствующий период чистую прибыль, отраженную в надлежаще оформленных финансовых документах общества за этот период <1>.

 

--------------------------------

<1> См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ, издательский дом "ИНФРА-М". 1998.

 

О возникающих в связи с этим проблемах см. коммент. к п. 2 ст. 28.

Существующие ограничения в распределении и выплате прибыли общества между его участниками зафиксированы в ст. 29 ФЗ об ООО (см. коммент. к ней).

ФЗ об ООО не содержит ограничений по выплате денежных средств участникам общества за счет нераспределенной прибыли прошлых лет. Вопрос о возможности распределения чистой прибыли прошлых отчетных периодов зависит от утвержденного на основании п. 2 ст. 28 ФЗ об ООО уставом общества порядка распределения прибыли между участниками <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: письма УФНС РФ по г. Москве от 10.09.2008 N 20-12/085718, от 14.03.2007 N 20-08/022130@, от 21.02.2007 N 21-18/157, от 14.11.2006 N 20-12/100249, от 13.11.2006 N 20-12/100249.

 

Пункт 2статьи устанавливает правила распределения прибыли между участниками общества.

Участник общества имеет безусловное право на получение причитающейся ему части чистой прибыли общества, распределенной решением общего собрания участников ООО <1>. При этом в п. 2 ст. 29 ФЗ об ООО определен перечень случаев, при наступлении которых выплата распределенной решением общего собрания участников общества прибыли не может производиться.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25.04.2008 по делу N А29-1320/2007.

 

См. п. 2 ст. 29 и коммент. к ней.

При распределении прибыли между участниками общества между обществом и участником устанавливаются отношения должника и кредитора. Задолженность по выплате возникает на дату принятия общим собранием участников ООО решения о распределении прибыли.

Право на получение части прибыли, решение о распределении которой состоялось, переходит по наследству независимо от того, стал наследник участником ООО или нет <1>.

 

--------------------------------

<1> Ляпунов С.Г. Состав наследства участника общества с ограниченной и дополнительной ответственностью // Гражданин и право. 2006. N 6.

 

Распределение прибыли подразумевает необходимость осуществления денежных выплат. В ФЗ об ООО не предусмотрено возможности распределить прибыль в виде имущества <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ЗСО от 16.03.2006 N Ф04-1671/2006(20733-А67-11) по делу N А67-8204/05.

 

Из комментируемой нормы следует, что доход, полученный обществом, может распределяться не только пропорционально долям участников в уставном капитале, но и в ином порядке, зафиксированном в уставе ООО.

Соответственно, часть чистой прибыли общества, распределенная между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества, на основании п. 1 ст. 43 НК РФ признается для целей налогообложения выплатой дивидендов. Если же часть чистой прибыли общества распределена между участниками непропорционально их долям в уставном капитале общества, то для целей налогообложения она не является дивидендами, а рассматривается как выплата за счет прибыли, остающейся после уплаты налогов <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., письма:

Минфина РФ от 24.06.2008 N 03-03-06/1/366, от 30.01.2006 N 03-03-04/1/65;

УФНС РФ по г. Москве от 21.08.2006 N 20-12/74629.

 

Налоговое законодательство не ставит периодичность распределения прибыли в качестве существенного признака дивидендов. Поэтому если в уставе ООО установлена иная, отличная от установленного в п. 1 ст. 28 ФЗ об ООО периодичность пропорционального распределения прибыли (в том числе по итогам девяти месяцев или ежемесячно), то в целях налогообложения она также будет признаваться дивидендом <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ВСО от 11.08.2005 N А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1.

 

Плательщиком налога по полученным дивидендам является участник общества с ограниченной ответственностью. При выплате дивидендов участникам общества организация выступает в качестве налогового агента по налогу на прибыль (при выплатах юридическим лицам) либо по НДФЛ (при выплатах физическим лицам). Порядок определения налоговой базы и налоговые ставки зависят от того, является ли получатель дохода российской организацией или иностранной организацией, физическим лицом - резидентом РФ или физическим лицом, не признаваемым резидентом РФ. Базой для исчисления дивидендов независимо от используемой ООО системы налогообложения является чистая прибыль налогоплательщика.

При выплате дивидендов участникам организации взаимоотношений по трудовым и гражданско-правовым договорам не возникает. По этой причине на дивиденды, выплачиваемые участникам организации, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование не начисляются <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: письмо УФНС РФ по г. Москве от 21.02.2007 N 21-18/157.

 

Нормы ФЗ об ООО не предусматривают обязанность участника получить распределенную прибыль и не содержат запрета на распоряжение участником причитающейся ему части чистой прибыли путем отказа от ее получения в целях экономического развития общества <1>. Адресованное обществу заявление участника об отказе от причитающейся ему части прибыли в пользу общества является односторонней сделкой, порождающей прекращение обязательства ООО перед участником по выплате части чистой прибыли общества.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС СКО от 05.12.2006 N Ф08-6252/2006 по делу N А32-9765/2006-55/83.

 

В случае если общим собранием участников общества принято решение о распределении части прибыли общества между его участниками, однако соответствующие выплаты не были произведены или общество произвело их в меньшем размере, чем предусмотрено решением, суд вправе взыскать причитающиеся суммы в пользу участников ООО, а также удовлетворить наряду с требованием о взыскании суммы долга и требование о взыскании процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном статьей 395 ГК РФ <1>.

 

--------------------------------

<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".