Статья 20. Уменьшение уставного капитала общества

Комментарий к статье 20

 

Комментируемая статья содержит комплекс норм, регламентирующих процедуру уменьшения уставного капитала ООО. Установленные данной статьей правила до 31 декабря 2011 года не применяются при уменьшении по решению Банка России размера уставного капитала банка до величины собственных средств (капитала) <1>.

 

--------------------------------

<1> На основании прямого указания в п. 8 ст. 7 Федерального закона от 27.10.2008 N 175-ФЗ "О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года".

 

С 1 июля 2009 г. в тексте статьи признан утратившим силу п. 2, определявший ранее особенности уменьшения уставного капитала в случае его неполной оплаты в течение года с момента государственной регистрации.

Неоднократно упоминаемый в тексте нормы размер уставного капитала общества на основании абз. 2 п. 1 ст. 14 ФЗ об ООО с 1 июля 2009 г. должен составлять не менее 10 тыс. руб.

Пункт 1комментируемой статьи разграничивает право и обязанность ООО по уменьшению собственного уставного капитала ООО, а также определяет способ и пределы такого уменьшения.

Обязанность по уменьшению уставного капитала ООО возникает в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 20, абз. 2 п. 8 ст. 23, п. 5 ст. 24 ФЗ об ООО.

На основании пп. 2 п. 2 ст. 33 ФЗ об ООО любое изменение размера уставного капитала общества, в том числе и его уменьшение, находится в исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Доход в виде суммы, на которую в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного капитала ООО, не признается у этого общества доходом для целей налогообложения прибыли, если такое уменьшение осуществлено с одновременным отказом от возврата стоимости соответствующей части вкладов участникам общества и зарегистрировано в установленном порядке <1>.

 

--------------------------------

<1> См.: письма УФНС РФ по г. Москве от 14.12.2007 N 20-12/119673, от 31.10.2007 N 20-12/104290.

 

Пункт 3статьи уточняет установленные в п. 4 ст. 90 ГК РФ основания, при которых:

- у ООО возникает обязанность уменьшить свой уставный капитал (абз. 1);

- ООО подлежит ликвидации (абз. 2).

Порядок определения стоимости чистых активов ООО, на который есть ссылка в комментируемом пункте, федеральным законом до настоящего времени так и не установлен. По мнению представителей Минфина России <1>, в сложившейся ситуации для определения стоимости чистых активов ООО допустимо руководствоваться действующим Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ <2>. Эту позицию разделяют и представители судебных инстанций <3>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., письма Минфина РФ от 15.05.2008 N 03-03-06/1/312, от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737, 26.01.2007 N 03-03-06/1/39.

<2> С 30 марта 2003 года для этих целей применяется Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утв. Приказом Минфина РФ N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29.01.2003 (зарегистрировано в Минюсте РФ 12.03.2003 N 4252) // РГ. 2003. 19 мар. N 51.

<3> См., напр.: Постановление Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 13257/05 по делу N А40-59943/04-131-149.

 

Соответственно, под стоимостью чистых активов ООО понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. Оценка имущества, средств в расчетах и других активов и пассивов ООО производится с учетом требований положений по бухгалтерскому учету и других нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету. Для оценки стоимости чистых активов ООО составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.

В состав активов, принимаемых к расчету, включаются:

- внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);

- оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса (запасы, налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства, прочие оборотные активы), и задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный капитал.

В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются:

- долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства;

- краткосрочные обязательства по займам и кредитам;

- кредиторская задолженность;

- задолженность участникам (учредителям) по выплате доходов;

- резервы предстоящих расходов;

- прочие краткосрочные обязательства.

Оценка стоимости чистых активов производится ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты. Информация о стоимости чистых активов раскрывается в промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности.

Само по себе уменьшение активов ООО до минимального размера уставного капитала, установленного ФЗ об ООО, в судебной практике, с учетом конкретных обстоятельств дела, обычно не признается достаточным основанием для ликвидации общества в судебном порядке. Взаимосвязанные положения п. 4 ст. 90 ГК РФ и п. 3 ст. 20 ФЗ об ООО не предполагают, что общество подлежит немедленной ликвидации, как только чистые активы стали уменьшаться, а позволяют учредителям принять необходимые меры по улучшению его финансового состояния <1>. Такое нарушение является устранимым и ООО может представить суду доказательства принятия мер к увеличению размера своих активов.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Определение ВАС РФ от 27.03.2008 N 3882/08 по делу N А76-6298/2007-53-292;

Постановления ФАС:

ЗСО от 08.04.2009 N Ф04-1435/2009(2068-А27-45) по делу N А27-6066/2008-1, от 04.02.2009 N Ф04-534/2009(20475-А81-50) по делу N А81-425/2008, от 21.01.2009 N Ф04-188/2009(19578-А27-50) по делу N А27-2102/2008, от 21.01.2009 N Ф04-184/2009(19572-А81-50) по делу N А81-423/2008, от 15.12.2008 N Ф04-7487/2008(16919-А81-44) по делу N А81-424/2008, от 19.11.2008 N Ф04-6912/2008(15759-А81-44) по делу N А81-428/2008, от 29.10.2008 N Ф04-6607/2008(15036-А81-45) по делу N А81-427/2008, от 29.10.2008 N Ф04-6606/2008(15035-А81-45) по делу N А81-429/2008, от 04.08.2008 N Ф04-4613/2008(8887-А81-38) по делу N А81-426/2008;

СКО от 12.09.2008 N Ф08-5111/2008 по делу N А32-1337/2008-32/23;

УО от 26.03.2009 N Ф09-1563/09-С4 по делу N А76-10946/08-7-580, от 03.12.2007 N Ф09-9903/07-С4 по делу N А76-6298/2007-53-292;

ЦО от 03.03.2009 по делу N А68-1574/08-11/ГП-9-08, от 26.02.2009 по делу N А68-2742/08-28/ГП-9-08, от 25.02.2009 по делу N А09-3983/2008-32, от 24.11.2008 по делу N А68-351/08-2/ГП-1-08;

ВВО от 19.02.2009 по делу N А28-6521/2008-172/10;

ДО от 22.01.2009 N Ф03-6362/2008 по делу N А37-648/2008-13.

 

Отрицательное значение чистых активов как формальное условие ликвидации ООО призвано адекватно отражать его фактическое финансовое состояние, а именно отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и вносить обязательные платежи. Формально-нормативные показатели, с которыми законодатель связывает необходимость ликвидации ООО, должны объективно отображать наступление критического для юридического лица финансового состояния, создающего угрозу нарушений прав и законных интересов других лиц.

Пункт 4статьи:

- разъясняет последствия принятия решения об уменьшении уставного капитала ООО;

- порядок информирования третьих лиц о принятом решении;

- права кредиторов ООО (в этой части норма уточняет положения, предусмотренные п. 5 ст. 90 ГК РФ);

- особенности государственной регистрации вносимых в связи с этим в устав общества изменений.

Уменьшение уставного капитала ООО не влечет изъятия учредителем имущества, переданного в уставный капитал, и прекращения права собственности общества на это имущество <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Определение ВАС РФ от 26.12.2008 N 14417/08 по делу N А04-805/07-125/08-23/7;

Постановление ФАС ДО от 11.12.2007 N Ф03-А04/07-1/5652 по делу N А04-805/07-23/7.

 

Как указано в комментируемой норме, решение об уменьшении своего уставного капитала общество обязано опубликовать "в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении". В настоящее время такие сведения на основании Приказа ФНС РФ N САЭ-3-09/355@ от 16.06.2006 <1> публикуются в журнале "Вестник государственной регистрации" <2>.

 

--------------------------------

<1> Приказ ФНС РФ от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации" (зарегистрировано в Минюсте РФ 04.07.2006 N 8001) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. 10 июля. N 28.

<2> Официальный сайт журнала: http://www.vestnik-gosreg.ru.

 

Кредитором общества признается, в том числе и участник, вышедший из данного ООО и которому общество обязано выплатить действительную стоимость его доли <1>.

 

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 17.06.2003 N 2788/03 по делу N А14-6766-02/163/30.

 

Представляется не совсем логичным предусмотренное в тексте ФЗ об ООО правило об исчислении срока именно с даты направления кредитору уведомления, а не с даты его получения им. В то же время диспозитивный характер нормативного предписания не дает однозначного ответа на вопрос, будет ли считаться пропущенным срок для предъявления требований, если с момента направления кредитору уведомления отведенные 30 дней уже истекли, а с момента опубликования сообщения о принятом решении - еще нет, и наоборот.

Доходы, полученные в пределах взноса в уставный капитал вследствие принятия решения о его добровольном уменьшении, не учитываются при формировании налоговой базы (для организации это налог на прибыль, а для физического лица - НДФЛ) только в случаях выхода (выбытия) участника хозяйственного общества из данного хозяйственного общества либо при ликвидации хозяйственного общества. Если ООО не ликвидируется и учредитель не выходит из состава участников ООО, то полученные учредителем средства в виде части стоимости первоначального взноса в уставный капитал ООО вследствие его уменьшения подлежат налогообложению <1>.

 

--------------------------------

<1> См. письма:

Минфина России от 17.02.2009 N 03-03-06/1/71, от 13.01.2009 N 03-03-06/1/4, от 10.11.2006 N 03-03-04/1/749 и от 10.05.2006 N 03-03-04/1/428;

УФНС РФ по г. Москве от 14.12.2007 N 20-12/119673, от 13.06.2007 N 28-11/055629, от 30.11.2006 N 20-12/105741.

 

Представление заявления о регистрации изменений уменьшения уставного капитала до истечения срока после опубликования объявления об этом не противоречит комментируемой норме, поскольку не нарушает прав и законных интересов кредиторов, за которыми сохраняется право требовать досрочного прекращения обязательств или исполнения обязательств и возмещения им убытков <1>.

 

--------------------------------

<1> См. Постановление ФАС ЦО от 21.12.2006 по делу N А14-6112/2006/154/13.

 

В случае если кредитор не воспользуется предоставленным ему правом в указанный в коммент. норме срок, право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков утрачивается <1>.

 

--------------------------------

<1> Кыров А.А. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". М.: ТК Велби, издательство "Проспект", 2006.

 

С 1 июля 2009 г. текст комментируемого пункта дополнен двумя новыми абзацами, также уточняющими особенности процедуры государственной регистрации. К примеру, установлен срок (один месяц с момента уведомления последнего кредитора об уменьшении уставного капитала и его новом размере) для регистрации изменений в уставе общества по данному основанию.

Текст данного пункта теперь определяет и момент вступления в силу для третьих лиц произведенных изменений. Установленное правило по своей сути аналогично предусмотренному п. 4 ст. 12 ФЗ об ООО (см. коммент. к данной норме).

Пункт 5статьи определяет последствия несоблюдения ООО установленных в п. 3 настоящей статьи обязанностей.

О ликвидации ООО по предусмотренному настоящим пунктом основанию см. также комментарий к ст. 57.