Статья 12. Устав общества

Комментарий к статье 12

 

Комментируемая статья теперь содержит нормативные требования, предъявляемые к уставу ООО. До 1 июля 2009 г. она имела название "учредительные документы общества" и содержала нормы, относящиеся в том числе к учредительному договору ООО. В связи с изменением наименования данного договора и лишения его статуса учредительного документа возникла потребность в соответствующих изменениях текста комментируемой статьи. В большинстве случаев по тексту статьи слова "учредительные документы" были заменены на "устав".

Пункт 1статьи подтверждает установленный в п. 3 ст. 89 ГК РФ статус устава как учредительного документа ООО.

Устав по своей природе является односторонней корпоративной сделкой <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., ФАС ЗСО от 21.10.2004 N Ф04-7521/2004(5724-А67-13).

 

Устав ООО является локальным нормативным документом, обязательным для всех участников данного общества и для самого общества <1>. Действующее законодательство не предусматривает возможности рассмотрения судами дел, связанных с обязанием ООО внести изменения в свой устав <2>. Между тем, как вполне резонно отмечают суды <3>, устав общества не является законом или правовым актом, поэтому сделки, совершенные с нарушением положений устава, не могут быть признаны недействительными (ничтожными) на основании статьи 168 ГК РФ.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ВВО от 05.05.2006 по делу N А43-25365/2005-1-759.

<2> См.: Определение ВАС РФ от 20.08.2008 N 10678/08 по делу N А29-6297/2007.

<3> См., напр.: Постановление Президиума ВАС РФ от 10.04.2007 N 13104/06 по делу N А60-33044/2005-С3. Определение ВАС РФ от 06.11.2007 N 13774/07 по делу N А28-8716/06-440/9.

 

В основе любого учредительного документа, в том числе и устава, лежит соглашение учредителей, которое по своей природе носит гражданско-правовой характер. Следовательно, в случае нарушения участником положения устава такая сделка применительно к статье 174 ГК РФ является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях <1>.

 

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 10.04.2007 N 13104/06 по делу N А60-33044/2005-С3.

 

Пункт 2статьи определяет перечень сведений, в обязательном порядке включаемых в текст устава ООО.

Документ, названный уставом, но не содержащий обязательных предусмотренных законом реквизитов, не является надлежащим документом. Таким образом, отсутствие в уставе ООО обязательных к указанию сведений равноценно отсутствию самого устава <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС СЗО от 09.12.2004 N А56-7357/04, от 12.10.2004 N А56-7356/04.

 

В тексте комментируемого пункта уже учтены требования абз. 3, 5, 6 п. 1, п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9, п. 1 ст. 33 ФЗ об ООО, а также п. 2 ст. 52 и абз. 2 п. 3 ст. 89 ГК РФ о необходимости включения в текст устава ООО определенных сведений.

Ранее включавшиеся в текст устава сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества в соответствии с требованием норм абз. 3 п. 2 и п. 5 ст. 11 с 1 июля 2009 г. должны теперь указываться в договоре об учреждении общества с ограниченной ответственностью либо, если ООО учреждено одним лицом, в решении об учреждении общества.

Тем самым исключена необходимость при изменении структуры уставного капитала общества, а также состава участников каждый раз вносить изменения в устав ООО.

В указанных в уставе сведениях о порядке хранения документов ООО должен быть указан конкретный адрес хранения документов. Изменение места хранения документов влечет необходимость внесения изменений в устав.

Под упоминаемыми в перечне "иными сведениями", предусмотренными ФЗ об ООО, которые также в обязательном порядке должны быть отражены в уставе, следует понимать сведения:

- о предмете и целях деятельности ООО (абз. 2 п. 2 ст. 2);

- о филиалах и представительствах ООО, если они есть (п. 5 ст. 5);

- о порядке участия участника ООО в управлении делами общества (абз. 2 п. 1 ст. 8);

- о порядке и размерах резервного фонда и иных фондов ООО (ст. 30);

- о сроках проведения очередного общего собрания участников общества (абз. 1 ст. 34);

- о случаях проведения внеочередного общего собрания участников общества (п. 1 ст. 35);

- о порядке проведения общего собрания участников общества (п. 1 ст. 37);

- о сроке, на который избирается единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие), порядке его деятельности и принятия им решений (п. п. 1, 4 ст. 40).

В устав могут быть также внесены сведения:

- об ограничении срока деятельности ООО (абз. 2 п. 3 ст. 2);

- о необходимости большего (чем две трети) количества голосов общего собрания участников общества для принятия решения:

а) о создании филиалов и открытии представительств (абз. 1 п. 1 ст. 5);

б) об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества (п. 1 ст. 19);

в) о внесении вкладов в имущество общества (абз. 2 п. 1 ст. 27);

- о необходимости большего (чем простое большинство) количества голосов общего собрания участников общества для принятия решения о даче согласия на залог третьему лицу принадлежащих участнику общества доли или части доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 22);

- о максимальном размере доли участника общества (п. 3 ст. 14);

- о видах имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества (абз. 4 п. 2 ст. 15);

- о запрете:

а) увеличения уставного капитала общества за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество (п. 2 ст. 17, п. 2 ст. 19);

б) продажи либо отчуждения иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21);

в) передачи участником общества принадлежащей ему доли или части доли в уставном капитале общества в залог третьему лицу (п. 1 ст. 22);

- о необходимости согласия других участников общества или общества на совершение сделки участником по отчуждению (продаже) своей доли или части доли в уставном капитале общества (п. 2 ст. 21);

- о порядке и сроках получения согласия общества и участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода (п. п. 8, 10 ст. 21);

- о необходимости согласия других участников общества на переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передаче доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица (п. 8 ст. 21);

- о цене доли или части доли участника общества при ее продаже, в том числе изменении размера такой цены или порядка ее определения (абз. 1, 3, 4 п. 4 ст. 21);

- о порядке и сроках осуществления преимущественного права покупки доли или части доли (абз. 1 п. 4, абз. 3 п. 5 ст. 21);

- о праве покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (абз. 2 п. 4 ст. 21);

- о возможности участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи (абз. 5 п. 4 ст. 21);

- о возможности предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей (абз. 6 п. 4 ст. 21);

- об особенностях отзыва оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом (абз. 1 п. 5 ст. 21);

- срок для использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, превышающий тридцать дней с даты получения оферты (абз. 2 п. 5 ст. 21);

- о последствиях отказа отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (абз. 4 п. 5 ст. 21);

- о порядке и сроках направления заявления общества об отказе от использования предусмотренного уставом преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (абз. 4 п. 6 ст. 21);

- о сроках и порядке выплаты участнику общества действительной стоимости его доли в уставном капитале общества (абз. 3 п. 2, абз. 2 п. 6.1, п. 8 ст. 23);

- об обязанности участников общества по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества (п. 1 ст. 27);

- о порядке определения размеров вкладов в имущество общества (абз. 1 п. 2 ст. 27).

- об установленных ограничениях, связанных с внесением вкладов в имущество общества, в том числе максимальной стоимости вкладов в имущество общества (абз. 2 п. 2 ст. 27);

- о возможности внесения неденежных вкладов в имущество общества (п. 3 ст. 27);

- о порядке распределения прибыли между участниками общества (абз. 2 п. 2 ст. 28);

- об органе, ответственном за обеспечение соответствия сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу (п. 2 ст. 31.1);

- об образовании, характере и сроках деятельности, полномочиях совета директоров (наблюдательного совета) общества, количестве его членов и особенностях прекращения их полномочий, а также компетенции его председателя (п. 2, п. 2.1 ст. 32, ст. 41, п. 7 ст. 45, п. 4 ст. 46);

- об образовании, составе, порядке и сроках функционирования ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества (абз. 1 п. 6 ст. 32, п. п. 1, 4 ст. 47);

- о наделении функциями ревизионной комиссии (ревизора) общества, утвержденного общим собранием участников общества аудитора (абз. 2 п. 6 ст. 32);

- о способах уведомления участников общества о проведении общего собрания (п. 1 ст. 36);

- о составе дополнительной информации и материалов, подлежащих предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания (абз. 1 п. 3 ст. 36);

- о порядке ознакомления участников общества с информацией и материалами, подготовленными к общему собранию участников общества (абз. 2 п. 3 ст. 36);

- о сроках подготовки к созыву общего собрания участников общества (п. 4 ст. 36);

- о способе голосования на общем собрании участников общества (п. 10 ст. 37);

- о порядке определения числа голосов участников общества на общем собрании участников общества (абз. 5 п. 1 ст. 32, п. 5 ст. 37);

- об особенностях подсчета голосов учредителя, не полностью оплатившего свою долю в уставном капитале (абз. 3 п. 3 ст. 16);

- о возможности проведения кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества (п. 9 ст. 37);

- основаниях для признания лиц заинтересованными в совершении обществом сделки (п. 1 ст. 45);

- о критериях отнесения сделки к категории крупных и условиях ее совершения (п. п. 1, 6 ст. 46);

- о видах или размерах сделок, на которые распространяется порядок, предусмотренный для одобрения крупных сделок (п. 7 ст. 46);

- состав иных документов, обязательных для хранения обществом (п. 1 ст. 50);

- особенности добровольной ликвидации общества (п. 1 ст. 57).

Указание в уставе сведений о порядке и последствиях выхода участника из ООО теперь также обязательно только в том случае, если уставом предусмотрено само право на выход из общества. Об этом также говорится и в п. 1 ст. 26 ФЗ об ООО. В случае если такие сведения в устав не внесены, применяются общие правила, зафиксированные в соответствующих нормах ФЗ об ООО.

Наряду с обязательными требованиями, устав общества может содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам. Поэтому признание недействительными положений устава общества возможно только в том случае если эти положения противоречат императивным предписаниям законодательства <1>. В случае, если при рассмотрении спора в суде будет установлено, что в уставе ООО содержатся положения, противоречащие закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора <2>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления ФАС:

ВВО от 05.05.2006 по делу N А43-25365/2005-1-759;

ПО от 20.11.2008 по делу N А06-2214/08.

<2> Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2.

 

Пункт 3статьи регламентирует порядок ознакомления с уставом ООО. Из этой нормы следует, что сведения, содержащиеся в уставе ООО, являются общедоступными, а устав ООО - открытым для ознакомления с ним любых заинтересованных лиц <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ПО от 12.04.2005 по делу N А06-2626/1-6/04.

 

Об особенностях реализации этого права участником общества см. комментарий к п. 1 ст. 8.

 

Пункт 4статьи регламентирует порядок внесения изменений в устав ООО.

Правом внесения изменений в устав обладает само общество в лице своего высшего органа - общего собрания участников. Участники общества не наделены Законом правом внесения изменений в устав, они лишь вправе голосовать "за" или "против" принятия общим собранием решения, в том числе о внесении изменений в устав <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС СЗО от 22.01.2008 по делу N А21-4021/2005.

 

Для изменения устава не требуется подписания его новой редакции всеми участниками ООО <1>. В свою очередь, отсутствие надлежащим образом оформленного решения общего собрания его участников является достаточным основанием для отказа в государственной регистрации изменений в уставе ООО.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС МО от 27.06.2007, 02.07.2007 N КГ-А40/2668-07 по делу N А40-39958/06-131-246.

 

В настоящее время Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не допускает возможности для любого лица, действующего на основании доверенности, быть заявителем при государственной регистрации <1>. Следовательно, никакое иное лицо, кроме руководителя постоянно действующего исполнительного органа ООО (как правило, им является генеральный директор) не вправе обратиться в регистрирующий орган с заявлением о внесении изменений в устав.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС МО от 13.03.2006 N КГ-А40/681-06 по делу N А40-30124/05-131-273.

 

Как это уже было указано в п. 5 ст. 5 ФЗ об ООО изменения, внесенные в устав общества о его филиалах и представительствах, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

На основании п. 3 ст. 52 ГК РФ юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации изменений устава в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Также следует учесть, что для самих участников ООО решение о внесении изменений в устав общества приобретает силу с момента его принятия <1> (а не с даты последующей регистрации).

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления:

ФАС УО от 18.05.2006 N Ф09-3254/06-С5 по делу N А76-35351/05-10-984.

Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2008 N 17АП-2667/2008-ГК по делу N А71-10186/2007.