Статья 7. Участники общества

Комментарий к статье 7

 

Комментируемая статья определяет состав требований, предъявляемых к участникам ООО и их численности. Некоторые из предписаний статьи воспроизводят аналогичные по своему содержанию нормы п. 4 ст. 66 и ст. 88 ГК РФ.

Нарушение установленных в коммент. статье требований может стать основанием для обращения регистрирующего органа в суд с требованием о ликвидации юридического лица на основании нормы п. 2 ст. 25 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Пункт 1статьи определяет состав лиц, субъектов гражданского права, правомочных быть участниками ООО.

Закон не устанавливает ограничений на государственную принадлежность учредителей или участников ООО. Таковыми могут быть как российские, так и иностранные граждане или юридические лица <1>.

 

--------------------------------

<1> Кыров А.А. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью". М.: ТК Велби, издательство "Проспект", 2006; Гвардин С. Иностранный учредитель: требования при формировании уставного капитала // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2007. N 5.

Муранов А.И. Иностранное юридическое лицо как единственный участник российского хозяйственного общества // Законодательство. 2007. N 11.

 

В судебной практике можно встретить мнение, что лицо считается участником ООО и, соответственно, владельцем доли в его уставном капитале только после внесения вклада в уставный капитал и регистрации устава общества (в том числе после внесения соответствующих изменений в устав и государственной регистрации их) <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС МО от 28.10.2003 N КГ-А40/8473-03;

решение арбитражного суда Свердловской области от 23.11.2004, 16.11.2004 по делу N А60-22884/2004-С2.

 

На самом деле участники общества при его учреждении приобретают права и обязанности, установленные ГК РФ и ФЗ об ООО, с момента государственной регистрации общества в качестве юридического лица <1>.

 

--------------------------------

<1> Старченкова В.В. Практика рассмотрения споров, связанных с защитой прав участниками обществ с ограниченной ответственностью // Арбитражные споры. 2007. N 3.

 

Особенности признания лица участником ООО при переходе доли или части доли в уставном капитале см. в коммент. к ст. 21.

Участие в обществе с ограниченной ответственностью предполагает для участника цель - извлечение прибыли <1>. Гражданское законодательство, связывая осуществление предпринимательской деятельности с риском, возлагает эти риски на участников общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов <2>.

 

--------------------------------

<1> Постановление ФАС ЗСО от 02.03.2009 N Ф04-1186/2009(1457-А45-22) по делу N А45-15829/2008-5/33.

<2> См., напр.: Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2005 по делу N А56-16904/2005.

 

Деятельность участников общества и самого общества должна строиться на основе сотрудничества и общности целей. Деятельность только в личных интересах, приносящая одновременно вред обществу, несовместима со статусом участника <1>.

 

--------------------------------

<1> Постановление ФАС СКО от 27.06.2007 N Ф08-3883/2007 по делу N А53-6703/2006-С4-50.

 

Законодательством не лимитировано количество обществ, участниками которых, а также учредителями и руководителями граждане могут являться <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: решение Арбитражного суда Иркутской области от 14.11.2006 по делу N А19-21239/06-56.

 

Следует отметить, что действующее федеральное законодательство предусматривает определенные ограничения на участие отдельных категорий граждан в предпринимательской деятельности.

Запрет на занятие предпринимательской деятельностью в федеральных законах предусмотрен, к примеру, для:

- членов Правительства Российской Федерации (ст. 11 Федерального конституционного закона от 17.12.1997 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации");

- судей (п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации");

- военнослужащих (ст. 10 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих");

- граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 25.07.2002 N 113-ФЗ "Об альтернативной гражданской службе");

- сотрудников таможенных органов (п. 2 ст. 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации").

Тем не менее, по мнению некоторых авторов <1>, установленные законодательством запреты для отдельных категорий граждан заниматься предпринимательской деятельностью не распространяется на случаи их участия в юридических лицах. Кроме того, нарушение установленного запрета на занятие предпринимательской деятельностью, как следует из современной судебной практики <2>, может служить основанием для применения к нарушителю соответствующих мер дисциплинарного характера, но не для автоматического прекращения гражданских правоотношений по его участию в хозяйственном обществе.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания, реорганизации и ликвидации // Законодательство и экономика. 2007. N 12; Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания // Адвокат. 2007. N 10;

Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Издательство Тихомирова М.Ю., 2007.

<2> См., напр.: Постановления ФАС МО от 30.10.2008 N КГ-А40/9010-08 по делу N А40-47407/07-136-369, от 12.07.2007, 17.07.2007 N КГ-А40/6534-07 по делу N А40-58281/06-83-396.

 

Юридическое лицо, в свою очередь, может быть участником общества с ограниченной ответственностью в силу своей правоспособности (ст. 49 ГК РФ), возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. При этом необходимо помнить, что для отдельных видов юридических лиц действующим законодательством предусмотрены ограничения или установлен запрет на участие в хозяйственных обществах.

Так, на основании абз. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ (в том числе и ООО) с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой организации, на основании п. 2 ст. 6 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия. При этом унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций.

Среди возможных участников ООО законодатель не называет Российскую Федерацию, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования, которые, как известно, на основании п. 1 ст. 124 ГК РФ выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с гражданами и юридическими лицами. Такой подход не является абсолютно верным. Хотя в абз. 1 п. 2 ст. 7 ФЗ об ООО (см. коммент. к ней) и установлен запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в ООО, норма предусматривает и исключения из этого общего правила.

Абз. 1 п. 2статьи определяет особенности участия государственных органов и органов местного самоуправления (а в их лице в соответствии с гл. 5 ГК РФ фактически Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в ООО).

Запрет, установленный в коммент. норме, действует в отношении представительных и исполнительных органов, а также судов <1>.

 

--------------------------------

<1> Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания, реорганизации и ликвидации // Законодательство и экономика. 2007. N 12; Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания // Адвокат. 2007. N 10.

Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный) / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Издательство Тихомирова М.Ю., 2007.

 

Акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 года хозяйственных обществ, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать хозяйственные общества предоставлено соответствующим государственным органам или органам местного самоуправления федеральным законом, а также иными правовыми актами, изданными до введения ГК РФ в действие <1>.

 

--------------------------------

<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996.

 

Возможность участия органов местного самоуправления в качестве участников ООО допускается в ст. 68 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации". На основании этой статьи представительные органы муниципальных образований для совместного решения вопросов местного значения могут принимать решения об учреждении межмуниципальных хозяйственных обществ в форме ООО. Органы местного самоуправления также могут выступать соучредителями межмуниципального печатного средства массовой информации.

Абз. 2 - 4 п. 2предусматривают возможность учреждения и деятельности ООО с одним учредителем и требования к нему. Следует учесть, что действующее законодательство не допускает возможность существования ООО без участников <1>, поэтому единственный участник ООО фактически лишен права на выход из ООО без передачи доли другому лицу.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2007, 29.01.2007 N 09АП-17108/2006-ГК по делу N А40-36826/06-145-185; от 05.12.2006, 11.12.2006 N 09АП-1610/2006 по делу N А40-83285/05-103-264Б.

 

См. об этом также ст. 26 и коммент. к ней.

Пункт 3статьи устанавливает лимит количества участников ООО, а также возможные последствия его нарушения. Сопоставление положений комментируемой нормы с п. 1 ст. 88 ГК РФ позволяет сделать вывод, что исходной посылкой создания общества с ограниченной ответственностью является стремление в принципе ограничить число его участников <1>.

 

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС МО от 27.03.2008 N КГ-А40/2132-08 по делу N А40-78878/06-91-504, А40-85990/06-81-326.

 

О процедуре преобразования ООО см. ст. 56 и коммент. к ней, о ликвидации ООО - ст. 57.