Статья 5. Филиалы и представительства общества

Комментарий к статье 5

 

В соответствии со ст. 55 ГК РФ обособленные подразделения юридических лиц могут существовать лишь в двух формах - представительств либо филиалов. При этом ни филиал, ни представительство ООО не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью (ст. 49 ГК РФ), не вправе заключать сделки от собственного имени, могут выступать в суде лишь от имени создавшего их юридического лица и не являются самостоятельным налогоплательщиком <1>. Субъектами отношений в сфере обязательного пенсионного страхования также выступают страхователи - юридические лица, а не их обособленные подразделения, в том числе и филиалы <2>.

 

--------------------------------

<1> Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 41, Пленума ВАС РФ N 9 от 11.06.1999 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации" // РГ. 1999. 6 июля.

Постановление ФАС:

ПО от 28.02.2007 по делу N А65-5655/2006-СГ3-28;

ВВО от 27.12.2006 по делу N А82-1993/2006-36.

<2> См., напр.: Постановление ФАС ПО от 07.12.2006 по делу N А49-4387/2006-В/17.

 

Пункт 1комментируемой статьи регламентирует процедуру открытия ООО филиалов и представительств, а также определяет состав применяемых в этом случае нормативных актов.

При создании обществом филиалов и открытии представительств необходимо также руководствоваться положениями ст. 55 ГК РФ.

Процедура создания филиалов и открытия представительств кредитной организации также урегулирована в ст. 22 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности".

Пункт 2 и пункт 3статьи воспроизводят закрепленные в п. п. 1 и 2 ст. 55 ГК РФ определения понятия "филиал" и "представительство" применительно к филиалам и представительствам ООО. Существенных отличий от определения ГК РФ данные нормы не содержат.

Следует отметить, что в настоящее время некоторые судебные инстанции придерживаются позиции, что наличие у обособленного подразделения установленных в этих нормах ФЗ об ООО или ГК РФ соответствующих признаков достаточно для признания филиала или представительства фактически существующим <1>. Несоблюдение иных формальных требований, установленных законом (например, отсутствие утвержденного положения о филиале, неуказание представительства в уставе ООО), не может являться достаточным основанием в признании фактического статуса такого обособленного подразделения.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС СЗО от 07.11.2007 по делу N А56-45175/2006.

 

Более подробно об этом см. коммент. к п. 4 и п. 5 настоящего Закона.

Можно встретить и противоположное мнение, сторонники которого считают, что отсутствие хотя бы одного из указанных в ФЗ об ООО или ГК РФ признаков (в том числе ненадлежащее документальное оформление) означает, что структурное подразделение юридического лица не может быть признано филиалом или представительством и должно считаться структурным подразделением организации <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр., Постановления ФАС:

МО от 03.07.2007, 04.07.2007 N КА-А41/5937-07-П по делу N А41-К2-16637/05;

ДО от 11.05.2007, 03.05.2007 N Ф03-А51/07-2/536 по делу N А51-4725/2006-8-198;

СКО от 08.05.2007 N Ф08-1753/2007-736А по делу N А32-11648/2006-11/298;

ВВО от 26 февраля 2009 г. по делу N А31-4361/2008-7.

 

Абз. 1и 2 п. 4 статьи воспроизводит закрепленные в п. 3 ст. 55 ГК РФ особенности юридического статуса и организации деятельности филиалов и представительств.

На основании указанных норм ООО вправе производить оплату как со своего счета, так и со счетов, открытых по месту нахождения его филиалов, что не требует наличия договорных отношений между ООО и его филиалом <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС МО от 07.08.2006, 11.08.2006 N КА-А40/7342-06 по делу N А40-65957/05-141-517.

 

Согласно Закону, руководитель филиала или представительства действует на основании выданной ему доверенности, а значит, он является уполномоченным представителем обособленного подразделения, но не может рассматриваться в качестве законного представителя юридического лица <1> (т.е. он не обладает статусом, предусмотренным, к примеру в ст. 27 НК РФ, ст. 25.4 КоАП РФ).

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС МО от 23.05.2007, 30.05.2007 N КА-А40/4459-07 по делу N А40-68631/06-146-504.

 

В силу статьи 55 ГК РФ руководитель филиала может заключать любые сделки от имени юридического лица в рамках выданной ему доверенности.

Состав полномочий и пределы компетенции руководителей филиалов и представительств ООО должны быть четко прописаны непосредственно в тексте выданной им доверенности. Соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала <1>.

 

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 1996. 13 авг. N 152.

 

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 ГК РФ.

Абз. 3п. 4 определяет особенности ответственности ООО за деятельность своих обособленных подразделений. Нормативное указание о том, что ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество, означает в том числе, что в соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ об ООО по обязательствам филиалов юридические лица отвечают всем принадлежавшим им (а не филиалу) имуществом.

Из данной нормы, в частности, следует, что за совершение налогового правонарушения к ответственности могут быть привлечены только юридические лица, но не филиалы или их представительства <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ЦО от 09.04.2007 по делу N А62-2005/06.

 

Также следует отметить, что несмотря на то, что в соответствии с ч. 5 ст. 36 АПК РФ иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, расположенного вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения филиала, ответчиком по такому иску выступает не филиал, а само юридическое лицо, и ответственность возлагается также на юридическое лицо. Если руководитель филиала или представительства не был наделен выданной ему доверенностью правом представлять интересы ООО в суде, то направление в адрес филиала или представительства ООО решения суда не будет признано надлежащим уведомлением стороны в деле <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ВСО от 13.02.2007 N А33-11556/06-Ф02-181/07-С2 по делу N А33-11556/06.

 

Пункт 5статьи воспроизводит установленное в абз. 3 п. 3 ст. 55 ГК РФ требование о необходимости указания обособленных подразделений в уставе организации, а также регламентирует порядок информирования об изменениях в их составе.

По смыслу статьи 55 ГК РФ филиал и представительство получают правоспособность с момента государственной регистрации изменений устава, касающихся их создания <1>.

 

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановления ФАС ДО от 16.02.2005 N Ф03-А73/04-2/4347, 14.01.2005 N Ф03-А04/04-2/3923.

 

Сообщение об изменениях в уставе ООО оформляется в виде уведомления о внесении изменений в учредительные документы юридического лица по утвержденной <1> форме N Р13002.

 

--------------------------------

<1> Форма утверждена Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439.

 

Приказом ФНС РФ от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@ утвержден Порядок заполнения формы N Р13002.

На основании п. 2 ст. 19 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.

Предусмотренный п. 5 ст. 5 ФЗ об ООО особый порядок вступления в силу изменений в уставе ООО для третьих лиц допустим на основании п. 3 ст. 19 указанного Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".